先说清楚在什么情况下值得走证据保全。一种是对方是网店、展会这样随时可能撤展、下架的场合,你不固定下来,链接一删就没了;另一种是对方的生产、销售、账册在你自己手上拿不到,只能靠法院依职权去查封、提取。这两类都符合证据保全的法定条件。《民事诉讼法》第八十四条给了你这条路径:因情况紧急,在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,当事人可以申请证据保全,也可以直接向法院申请。
谈到专利侵权,前提是对方的产品真的落进了你专利的保护范围,这一步判断做错了,后面保全回来也是白忙。想先确认构成不构成、再决定要不要花力气保全证据的,可以看站里关于专利侵权怎么认定的那篇说明,把权利要求比对这部分搞清楚再动手。
申请证据保全的步骤并不复杂,但每一步都有讲究。第一步是写申请,写明你要保的是什么对象、在谁手里、地点在哪,越具体越好,法院才好照着查封。第二步是初步举证,你要让法官相信被申请人确实在实施侵权行为,至少要拿出对方在卖、在生产的基本线索,光说"我怀疑"是不行的。第三步就是交材料等裁定,法院决定是否受理,同时你要按法院要求提供担保,保全错了要赔偿的,这笔担保就是给对方的保障。整套流程走下来一般几天就能拿到裁定,效率比普通立案快得多。
证据保全通常要缴担保金,金额一般跟保全标的相当。有些人一听要交保证金就犹豫,其实很多法院接受保险公司出具的担保函作替代,不一定非得掏真金白银。这也提醒一点:申请之前先掂量一下,你这个案子的价值和取证难度,值不值得动用保全。
常见误解这里集中说三个。第一个是"我拍了照片、录了像就算固定证据了"——恰恰相反,单方拍的照片、录的像证明力很弱,拿到法庭上容易被质疑是后期加工;而法院保全出的证据由法院出具,公信力强,不需要你再费力证明它的真实性。第二个是"证据保全只能在起诉时提"——不是,诉前、诉中都可以申请,关键是看证据是不是处在可能灭失的状态。第三个是"保全了证据就等于胜诉"——证据保全只解决"证据在不在"的问题,不解决"构不构成侵权、该赔多少"的问题,那是后面审理的事。
操作时有个提醒:能走公证的就别小瞧它。公证取证和法院证据保全可以互补,对于网页、后台流水这类电子证据,公证处当天就能固定,比法院保全程序快得多;而涉及现场、厂房、账册这类要靠公权力去拿的,才更需要法院出面。两者搭配使用,举证才扎实。
再说说证据保全具体能保到哪些东西,好让你有个数:一是实物证据,比如侵权产品样品、模具、半成品;二是书证,比如购销合同、送货单、账册、发票;三是电子证据,比如网店销售记录、聊天记录、后台订单数据;四是视听资料,比如展会现场、生产车间的影像。分门别类列清楚,交给法院照着调取,法院查封后会在现场制作笔录和清单,双方签字确认后各执一份。
保全回来的证据,最终是要用在诉讼里的。等你拿着固定好的证据去立案、走侵权诉讼程序的时候,如果对管辖法院该选哪家、举证责任怎么分拿不准,这类程序性的问题建议找办过专利案的律师把关,别因为程序细节把证据保全的成果浪费掉。具体案件证据的取舍,还是交给执业律师看过再定,不同法院对于保全尺度的把握也不完全一样。
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