先看对方拿来的是外观还是实用新型。外观比的是普通人第一眼看整件产品像不像；实用新型比的是权利要求里写的结构，一条一条能不能对上。别拿「长得像」去套实用新型，也别拿「功能一样」去套外观。

权利稳不稳、投诉方是不是专利权人，先看 专利侵权怎么认定。下面只讲这两种专利，比对时下手不一样。

先看证书上写的是哪一种

同一件日用品，可能同时有外观和实用新型。函件或投诉里只写「专利侵权」，先把专利号放到国家知识产权局检索系统里，看类型、法律状态和权利人。

外观设计专利保护的是产品的样子：形状、图案、色彩，或者它们的组合。它不保护内部怎么转、电路怎么走。

实用新型专利保护的是产品的形状、构造，或者两者结合起来的技术方案。它看的是结构怎么接、怎么用，不是外壳漂不漂亮。

发明也是看权利要求，和实用新型同一套比法，但发明可以保护方法，还经过实质审查。发明怎么认，回 434。本篇不展开。

法律依据：保护范围先写在哪

现行《专利法》（2020年修正，2021年6月1日起施行）里，和这两种专利怎么比直接相关的是这些：

  • 第二条：实用新型是对产品形状、构造或者其结合提出的适于实用的新的技术方案；外观设计是对产品整体或局部的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合作出的、富有美感并适于工业应用的新设计。
  • 第十一条：未经许可，不得为生产经营目的实施专利。实用新型覆盖制造、使用、许诺销售、销售、进口；外观设计覆盖制造、许诺销售、销售、进口，没有单独列出「使用」。买回家自己用一件外观产品，和工厂按这个外观开模量产，不是一回事。
  • 第六十四条：实用新型的保护范围以权利要求的内容为准，说明书和附图可以用来解释，不能拿宣传页当保护范围。外观设计的保护范围以图片或照片中的该产品外观为准，简要说明可以用来解释图片或照片。
  • 第六十六条：这两种专利打侵权时，法院或管理专利工作的部门可以要求出具专利权评价报告；权利人、利害关系人或被控侵权人也可以主动出具。实用新型和外观都没走发明那种实质审查，评价报告是看权利稳不稳的常用材料，不是判决书。

法院对外观常问：一般消费者眼里，整件产品的视觉效果有没有实质性差异。这是司法解释里的裁判思路，不是第六十四条的原文。第六十四条只规定外观看图片或照片，不要把「整体视觉」写成法条本身。

外观怎么比

拿出授权图片或照片，再拿出被指认的实物或店铺主图，站在普通买家的位置看整件，不要拿卡尺去量某一个倒角。

简要说明里写了设计要点的，先看要点落在哪。要点在把手线条，颜色换了也可能仍被看成近似；要点在一套花纹，花纹全换了，整体观感就可能拉开。没有写要点，就按图片里真正能看见的设计来，不要靠权利人口头补充「我其实想保护内部结构」。

功能、材质、内部零件，外观比对里通常不当主战场。两个电风扇都用来吹风，不能因此就说外观侵了。申请日以前已经公开的设计，被指认这一方可以拿来说明「这不是你的新设计」；这是抗辩方向，材料要另收，本篇不把抗辩表写完。

实用新型怎么比

先打开权利要求，尤其是独立权利要求，把每一条技术特征拆开。再看被指认的产品：这些特征是不是都在。少一条，字面上通常对不上。多出来的结构，一般不会单靠「我还多做了别的」就洗掉已经覆盖的那些条。

宣传语里的「更省电」「更稳」不能代替特征。说明书和附图是解释工具，不能把没写进权利要求的优选方案，事后扩成保护范围。

字面上对不上，还有一种可能：换了惯用零件或常见接法，手段、功能、效果差不多。那种叫等同，判断门槛和抗辩，见 被指专利侵权怎么办？先判断是否构成等同侵权。本篇只要求你先把权利要求对完，再决定要不要往等同上走。

证据清单：两种专利分开收

不管你是权利人还是被指认的一方，先收到能对上「哪一种专利、哪一款产品」的材料：

  • 专利证书、当前法律状态、年费记录；实用新型或外观尽量准备评价报告。
  • 授权文本：实用新型要权利要求、说明书和附图；外观要图片或照片，加上简要说明。
  • 被指认产品的实物、拆解或结构说明；外观还要多角度照片和店铺主图，时间、网址一起留。
  • 自己的开模图、设计稿、进货单、上线日期，用来判断是在申请日之前就在做，还是后来才改的款。

网页截图能证明页面曾经在，通常撑不住结构和销售事实。东西还在卖，先别为了「看起来诚恳」把链接和库存记录清掉。

常见误区

长得像，不等于实用新型侵权。实用新型看的是权利要求里的结构，外壳换皮、内部接法全变，字面上可能对不上。

功能一样，不等于外观侵权。外观不保护「这是一把椅子」「这是一个杯子」这种用途本身。

自己也有专利，挡不住别人在先的权利。专利审查不查你实施时会不会撞到别人的专利。两边同时有证，很常见。

改个颜色、倒个圆角，外观也不一定就安全。比的是整件第一眼，不是你改过几个点。

实用新型没经过实审，不等于这件专利一定站不住，也不等于一定稳。要看评价报告和具体对比文件，不要只凭「没实审」下结论。

比对有方向了，再决定下一步

权利人这边：类型认清、文本在手、产品对得上，再考虑发函、平台投诉、行政处理或起诉。证据还没齐就发函，容易把还在卖的页面打没。事情已经落到桌上、函也来了，动作顺序看 专利被侵权了怎么办？收到律师函先做什么？

被指认这边：先确认对方拿的是外观还是实用新型，再决定是准备不近似说明，还是准备特征对比表。别在微信里先认「我们侵权了」，也别按函件上的数字认赔。值不值得立案、材料怎么组，见 专利侵权诉讼怎么打。

能赔哪一档，外观和实用新型是不是同一套算法，留给后面的赔偿专页。本篇不报价。

什么时候该找律师

下面几种情况，自己按主图下结论，后面很难改口：

  • 同一产品同时被指外观和实用新型，两套文本要分开比。
  • 实用新型字面对不上，对方开始往等同上靠。
  • 外观要点不清楚，或者对方把内部结构、功能效果也写进外观主张里。
  • 已经收到平台限时下架、行政约谈或起诉状，需要评价报告和比对意见一起做。

律师是帮你认类型、拆权利要求或设计要点、判断先取证还是先发函，不是保证「长得不像就一定不侵权」，也不是保证评价报告一出对方就撤。具体案件请咨询执业律师。

也可联系 陶然律师，把专利号和被指认的那一款货对一下，看现在该按外观比，还是按实用新型比。