解释二不管「你有没有这项专利」,管的是法院把格子填实:权利要求一种写法怎么读、合法来源免的是赔还是停、账在对方手里怎么定数、标准必要专利还能不能判停。赔偿看第二十七条、第二十八条;举证也是第二十七条这一截;口语里的诉前禁令不在这份解释里,判停不停主要看第二十五条、第二十六条。
对方这件中国专利稳不稳、产品对不对得上,先看 专利侵权怎么认定。专利法和三份司法解释怎么叠在一起,见 专利侵权适用哪些法律规定。禁令、赔偿、行政查处三格怎么分,见 专利侵权有哪些法律规定。下面只回答:解释二这一份管什么,赔偿、举证、禁令各自对到哪几条。
先认准这一份,再按赔、证、停三格对条
函件、起诉状或内部纪要里,常把「按司法解释二」「最高法那几条」写在同一句。动手前先做两件事:核对正式名称,再问自己现在要打开的是赔、是证,还是停。
- 名字要认准:《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释(二)》,法释〔2016〕1号,2016年4月1日起施行,2020年修正,2021年1月1日起按修正后文本用。不要和2009年那份解释(一)、也不要和《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》混成一部法。
- 它不另立一套专利权。有没有这项权利、实施了没有、走协商、起诉还是行政,骨架仍是现行《专利法》(2020年修正,2021年6月1日起施行)。解释二只把审判里反复出现的格子填实。
- 三格不要叠成一句「按解释二全面处理」。要钱,先对第二十七条、第二十八条;要分清谁先交材料,先对第二十七条和合法来源这一截;要停,先分清是起诉前先卡住,还是判决里判不停。
权利要求怎么读细、帮助别人实施算不算,也写在这份解释里,但那是认定和责任主体的下一问,不是赔偿公式,也不是禁令申请表。做 诉讼举证 准备时,先在纸上标「打开的是解释二哪一条」,不要把三份解释的条号抄进同一段。
法律依据:赔偿、举证、停,对到解释二的不同条
先把这份解释里常被点名、和「管什么」直接相关的条收下。思路用白话说,不要把司法解释当专利法原文背。
这份解释还管哪些格子(本页只点名,不展开比法):
- 第八条:权利要求写成「做某件事的装置」「起某作用的部件」这类功能性写法时,要结合说明书和附图里真正写出来的实现方式,以及与之等同的实现方式来读,不能只盯功能名称本身。
- 第二十一条:明知是专门用来实施这件专利的材料、设备、零部件,还提供给别人去实施;或者明知已有专利,还积极诱导别人去实施。权利人可以主张提供方、诱导方这一侧,不是只有工厂才戴帽。
赔偿看哪几条: 主算法仍是专利法第七十一条,按实际损失或侵权获利、许可费倍数、法定赔偿往下走,项目怎么列见赔偿专页,这里只定点。解释二把审判里两处卡口写清楚:
- 第二十七条:实际损失钉不死时,法院要依法去看侵权获利。权利人已经拿出获利的初步线索,账簿、资料却主要在对方手里的,法院可以责令对方交;无正当理由不交或者交假账的,可以按权利人的主张和现有证据来认获利。它解决的是「账在对方手里怎么办」,不是另开一套解释二自己的报价单。
- 第二十八条:双方依法约定过专利许可使用费的,法院可以拿来当确定赔偿数额的参考。没有真约定、没有对得上的许可,不要把「行业一般三到五倍」写成这一条。
举证看哪几条: 普通案子里,权利人先证权利、实施、落入;被告证自己打出来的牌;只有新产品制造方法才倒置。三档总表见 专利侵权怎么举证。解释二在举证上加的是两处口径,不是把整案证明责任翻过去:
- 第二十七条这一截:针对赔偿数字。权利人要先有获利线索,才能请求责令交账;没有线索就甩一句「你把账拿来」,这一条用不上。
- 第二十五条:为生产经营目的使用、许诺销售或销售,当时不知道是未经许可制造并售出的侵权产品,并能证明合法来源的,合法来源要符合交易习惯,走的是合法渠道、通常买卖合同这类正常商业方式。使用者、许诺销售者、销售者自己把这一摞交上。合法来源主要挡赔偿,不是一张「从来没实施」的总牌。
禁令看哪几条: 口语里的「诉前禁令」,对应的主要是专利法第七十二条:情况紧急、不及时制止会难以弥补时,起诉前向法院申请责令作出或禁止作出一定行为。操作细则还要落到行为保全那一套规定。解释二没有写成「怎么填一张禁令申请表」。它管的是判决里停不停的两处刹车:
- 第二十五条:合法来源成立,销售、许诺销售通常仍要停;只有使用者证明已经支付合理对价,法院才可以不支持「停止使用」这一项。免赔和免停不是同一格。
- 第二十六条:推荐性国家、行业或地方标准里明示了必要专利信息的,不能只说「实施标准就不用经过许可」。协商许可时,专利权人故意违反公平、合理、无歧视义务,导致谈不成,被诉这一方在协商里又没有明显过错的,权利人再请求停止实施该标准必要专利,法院一般不予支持。这一条是标准必要专利场景下的刹车,不是普通产品案的默认出口。
所以:要马上先卡住,打开专利法第七十二条和 诉讼保全;已经在打赔偿数字,打开第二十七条、第二十八条;已经在争停不停,先问是普通销售还是标准必要专利,再对第二十五条或第二十六条。
证据清单:按你打开的那一条分摞
材料按「赔 / 证 / 停」分开放。不要只打印一份解释二全文,当成已经主张了所有格子。
三格都要用的底: 中国专利号、当前法律状态、授权文本、你是有权主张的人、被指认的实施和比对说明。底空着,后面的第二十七条、第二十五条都没有落点。
走第二十七条(赔偿举证)这一摞:
- 侵权获利的初步线索:在售链接、公开报价、渠道、大致销量或规模,指向「卖了什么、可能赚了多少」。
- 为什么说账簿主要在对方手里:生产、销售由对方控制,你无法自行调取完整账册。
- 已经尽力举证的痕迹:自己能调的海关、平台、公证购买、公开财报,先交上。空着就申请责令,这一条很难启动。
走第二十八条(约定许可费)这一摞: 已签署且能对应这件专利的许可约定、范围和期间、付款记录。意向书、没履行的框架协议,通常撑不住「依法约定」。
走第二十五条(合法来源 / 停不停)这一摞:
- 进货合同、发票、付款、物流,渠道要像正常买卖,对得上这一批货。
- 当时不知道的线索:进货时有没有专利标识、有没有收到过通知。
- 使用者主张「已经付了合理对价、请求不必停止使用」的,对价凭证单独放。销售者不要把这一格抄成「我也可以继续卖」。
走第二十六条(标准必要专利、判停)这一摞: 标准文本和明示的必要专利信息、双方协商许可的往来、有没有公平合理无歧视义务、哪一侧在拖延或漫天要价。没有标准必要专利这一层,不要把第二十六条当成普通案的挡箭牌。
走诉前责令停止这一摞: 正在实施或即将实施的具体行为、为什么不马上停会难以弥补、请求责令或禁止的范围。这一摞对的是专利法第七十二条,不要夹进解释二的条号里充数。
网页截图能证明页面曾经在,通常撑不住账簿责令,也撑不住「难以弥补」。通知原文、专利号、被指认款号先原样留下,不要为了「看起来配合」把进货链和协商邮件清掉。
常见误区
误区一:找到解释二,就可以不看专利法。 没有第十一条的实施、没有第六十四条的文本,解释二没有落点。它解释的是法院怎么填格子,不是第三部专利法。
误区二:第二十七条等于「对方必须先交全部账本,否则按我报的数赔」。 启动这一条,权利人自己要先有获利线索。没有线索,责令交账没有挂钩;交了假账或拒不交,法院是「可以」按现有证据认获利,不是自动按诉状整数下判。
误区三:合法来源一交,停和赔一起免。 第二十五条和专利法第七十七条对着读:这一牌主要免赔偿。销售、许诺销售通常仍要停。只有使用者证明已付合理对价,才可能不必停止使用。
误区四:起诉状里写了停止侵权,解释二就会自动变成诉前禁令。 判决里的停止实施,要等审理结束。起诉前要先卡住,走的是专利法第七十二条的行为保全,解释二不管这一张申请怎么填。
误区五:普通产品案直接套第二十六条,主张「不能判停」。 第二十六条的刹车,落在标准必要专利和公平合理无歧视许可义务上。杯子、灯具、包装这类普通实施,走不了这张牌。
误区六:把解释(一)、解释(二)、若干规定的条号混抄,以为条号越多越硬。 功能性特征、捐献、禁止反悔,有的写在解释(一),有的写在解释(二)。抄错份,法院对不上,自己也说不清打开的是哪一格。
对方甩出「按解释二」之后,先对号再决定回不回
先别在群里写「我们认了,按第二十七条赔」,也别按对方摘的半截条号认。只做四步:
- 把原文、专利号和对方点名的条号留下来,核是不是法释〔2016〕1号这一份。
- 在纸上标:他要的是钱、是你先交材料,还是马上停。三格对不上,先问清楚,不要用「按司法解释办」回一句空的。
- 产品对不对得上,先回到授权文本。对不上,这一步不要用第二十五条、第二十六条去挡。
- 对上了,再打开对应那一条:有获利线索才谈第二十七条;有进货链才谈第二十五条;有标准必要专利和协商记录才谈第二十六条;情况紧急要先停,回到第七十二条。
平台下架、行政责令停止,替代不了法院的行为保全裁定,也替代不了判决主文里的停止项。解释二填的是民事审判格子,不是平台规则。
什么时候该找律师
下面几种情况,自己按「网上一条解释二」或「对方摘的半截条号」下结论,后面很难改口:
- 同一份材料里同时出现第二十五条、第二十六条、第二十七条,分不清现在争的是免赔、免停还是交账。
- 对方按第二十七条要你交全套账册,却说不清获利线索在哪;或者你是权利人,只有怀疑、没有销售痕迹,就要按这一条下整数。
- 销售者把合法来源写成「可以继续卖」;使用者把「已付对价」写成整条产线都不必停。
- 普通产品案被写成标准必要专利,或者起诉前全国停产停售,却把解释二第二十六条当成申请依据。
律师是帮你把解释二的条号对到赔、证、停三格,判断现在该打开哪一条、材料够不够,不是保证找到一条就能赢,也不是保证分清条号就一定能停或一定能免赔。具体案件请咨询执业律师。
也可联系 陶然律师,把专利号、对方点名的解释二条号,和已经收到的通知或起诉材料放在一起,看现在打开的是赔偿、举证还是停这一格。
售前咨询专员
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