发明和实用新型先把独立权利要求拆开，一条一条对产品。条条都在，字面上就落入了；有一条对不上，再单独问这一条是不是换了当时人人都能想到的惯用手段。别拿整件「长得像」代替这两步。

对方权利稳不稳、是不是专利权人，先看 专利侵权怎么认定。对照表左列原文、右列实物怎么填，见 权利要求和被控产品怎么对。下面只讲判定时先打开哪几条、两把尺子谁先谁后，以及什么时候必须停住，不能用「差不多」把空格子补上。

先走字面，再问等同，不要两把尺子一起砸

函件、平台转通知或起诉状里，常把「已经全面覆盖、同时构成等同」写在同一段。动手前先排顺序：

  • 第一步只问字面。打开对方主张的那一项独立权利要求，按分号和「所述」拆成一条一条。产品或方法上，这些条是不是都有着落、而且对得上。实务里常把这一步叫做「全面覆盖」，意思很具体：少一条，这一步就停在「字面没落入」，不要用功能形容词把空格子补上。
  • 第二步才问等同。只针对字面对不上的那几条，单独问：换掉的手段、功能和效果是不是基本一样，并且本领域普通技术人员在被诉行为发生时，不用费劲就能想到。等同比的是「这一条特征」，不是整件产品像不像。
  • 两步都走完，还要看有没有刹车。审批或无效程序里已经放弃的方案，以及只写在说明书、没写进权利要求的方案，不能事后用等同捞回来。

做 专利侵权比对 时，顺序别反着来。先把字面格子填完，再决定要不要进入 等同侵权。字面还没拆完，就同时喊两种，后面很难改口，也容易把还在卖的型号和还没对上的从属权利要求搅在一起。

外观设计一般不走「技术特征一条一条覆盖、再谈等同」这套，看的是授权图里整件第一眼。证书上其实是外观，先换尺子，不要拿发明的两条标准去套。

法律依据：第六十四条圈范围，第七条讲怎么对，等同是后一问

现行《专利法》（2020年修正，2021年6月1日起施行）里，和「判定看哪几条」直接相关、条号可以核对的是这些：

  • 第十一条：未经许可，不得为生产经营目的实施专利。发明和实用新型覆盖制造、使用、许诺销售、销售、进口；方法专利还覆盖使用该方法，以及使用、许诺销售、销售、进口依照该方法直接获得的产品。这一条解决的是「哪种行为可能被抓住」，不是字面和等同谁先谁后。行为还没说清，比对结论再漂亮也只完成了一半，见 保护范围和实施行为差在哪。
  • 第六十四条：发明或者实用新型的保护范围以权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。第六十四条只规定以权利要求为准，没有写出「全部特征都要对上」这几个字，更没有把「全面覆盖」四个字写进条文。宣传页、卖点和对方口头补充，都不能当保护范围。

法院判断有没有落入保护范围，看的是权利人主张的那一项权利要求里记载的全部技术特征，在被指认的产品或方法里是不是都有着落——相同或者等同，都算对上；少一条，或者有一条既不相同也不等同，通常就没有落入。《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2009〕21号）第七条写的就是这套比对方法。它是裁判思路，不要把它抄成第六十四条的原文。

等同这一问，法院常同时看四件事：手段基本相同、功能基本相同、效果基本相同，并且本领域普通技术人员在被诉行为发生时无需创造性劳动就能联想到。少问一句「当时能不能想到」，只拿「最后都实现了同一个功能」去套，站不住。时间点是被诉行为发生时，不是你今天拆机时才觉得「换一下也行」。

两把刹车也要一起打开，它们不是第六十四条的附属品：

  • 只在说明书或附图里描述、没有写进权利要求的技术方案，不能在侵权程序里再扩进来。权利要求没圈住的，不能靠「说明书其实写过」用等同捞回来。
  • 专利申请人、专利权人在授权或无效程序里，通过修改权利要求、说明书或意见陈述已经放弃的技术方案，侵权程序里也不能再纳入保护范围。审批时为了过关把某一种接法划出去，诉讼时再用等同把那一种接法捡回来，这一步通常走不通。

字面、等同、间接是三道不同的题。自己没做整件、只供了专用件或教别人去做，不在这页展开，见 字面、等同和间接怎么分开判断。

证据清单：字面一摞，区别点一摞，刹车材料另放

材料按三摞放，不要把主图、审查意见和拆解说明揉成一句「反正已经覆盖了」。

管字面的：

  • 授权公告的权利要求书、说明书和附图；当前法律状态；对方主张的权利要求编号。编号没写清，先让对方指出独立权利要求是哪一条，不要自己猜「大概是第 1 项」。
  • 被指认型号的实物、拆解或结构说明；方法专利还要工艺卡或操作步骤。店铺主图只能证明页面曾经在，通常撑不住内部怎么接。
  • 一张按权利要求原文逐条对照的说明：对得上就写部件或步骤，对不上就空着。少一条如实记少一条。

管等同的：

  • 只挑出字面对不上的那几条，单独标区别点：换的是什么手段、功能差在哪、效果差在哪。
  • 这种替换在被诉时是不是本领域的惯用做法。教材、手册、行业标准、当时已公开的惯用结构，可以辅助说明「想不想得到」；鉴定意见不能代替你先把区别点写清楚。

管刹车的：

  • 该专利的审查档案、无效决定和意见陈述。哪些方案在审批里被划出去，要单独摘出来，不要等开庭才翻。
  • 说明书里写过、权利要求没写的实施例，单独标注「未写入权利要求」，不要事后当成必须对上的那一条，也不要当成等同的备用方案。

网页截图、聊天里「我们这款也有这个功能」，都不能当特征。东西还在卖、产线还在开，先别为了「看起来诚恳」把图纸、BOM 和审查回函清掉。

常见误区

误区一：函件里两个词都写了，就等于两套标准同时成立。 「全面覆盖」和「等同」不是并列的两种侵权罪名。先问字面能不能一条一条对上；对不上，再单独问空着的那几条。两个词写在一句里，常常哪一步都没做完。

误区二：整件看起来像，字面就可以省略。 发明和实用新型比的是权利要求里写出来的结构或步骤，不是第一眼像不像。像不像是外观那套尺子。

误区三：改了一个零件，字面没对上，等同就一定过不去；或者改了一个零件，等同就一定成立。 等同问的是这一条是不是当时人人都能想到的换法，不是看你改过几个件。手段、功能、效果里有一项对不上，或者这种替换当时要想很久，等同比对才过不去。

误区四：说明书写得很细，保护范围就能按说明书扩。 说明书是解释工具。没写进权利要求的优选尺寸、优选接法，不能事后当成字面必须对上的那一条，也不能当成等同的收兜。

误区五：自己也拿到了专利，或者产品比专利多好几处结构，两步就可以不做。 审查不查你实施时会不会撞到别人的在先权利。多出来的散热片、传感器，通常洗不掉已经对上的那些条。多出来的部分另记，不要和「少一条」混成一句。

误区六：把间接、共同实施、平台责任也塞进「判定标准」四个字里。 这页只处理字面和等同谁先谁后。供零件、教别人去做，是另一根轴。

收到把两个词写成一句的通知后，先别认两套

先别在微信里写「我们全面覆盖了，也构成等同」，也别按对方摘的半截「判定标准」认。只做五步：

  • 把原文、专利号、对方主张的权利要求编号留下来。在纸上标「字面 / 等同」两列，对得上哪一列就只回那一列。
  • 先核这件中国专利还在不在、你是不是被指认的实施人。权利不稳或主体对不上，先回到认定，不要在两把尺子上认一项。
  • 字面这一列：独权有没有少条。少的，把空格子和对应实物固定住，这一步不要用「功能其实一样」去填。
  • 等同这一列：对方有没有指出字面对不上的是哪几条，以及手段、功能、效果、当时能不能想到。只丢一句「构成等同」，标成「未指出区别点」。
  • 刹车材料：翻审查档案和说明书，看有没有已经放弃、或者只写在说明书里的方案被对方拿来补空。

字面少条，先把空格子留下，再决定要不要进入等同之争。字面条条都在，再单独看实施行为、主体和要不要谈。不要按函件上的数字认赔。

这一页只给判定顺序和该看哪几条。特征多、结构拆不开、惯用替换有争议时，要另做比对或鉴定，不能拿这篇当鉴定意见。

什么时候该找律师

下面几种情况，自己按一句「已经全面覆盖、构成等同」下结论，后面很难改口：

  • 函或起诉状把两个词写成一项，却没有指出权利要求编号，也没有指出字面对不上的是哪几条。
  • 独权字面对不上，对方开始就某几条主张惯用替换，你不确定空格子能不能被补上。
  • 审批或无效程序里改过权利要求，你不确定现在还能不能用等同把放弃的方案捡回来。
  • 同一款货同时被指发明或实用新型，还夹了一件外观，两套文本不能共用一把尺子。
  • 已经收到平台限时下架、行政约谈或起诉状，字面、等同和鉴定要一起做。

律师是帮你排好「先字面、后等同」、核对权利要求和审查档案，判断空着的那些条还要不要往等同上走，不是保证「少一条就一定不侵权」，也不是保证「等同四问一对就赢」。具体案件请咨询执业律师。

也可联系 陶然律师，把专利号、权利要求编号、被指认的那一款货和审查档案放在一起，看现在该停在字面，还是要进入等同，或者刹车材料已经把后一问挡住了。