卖也算。制造、销售、许诺销售是三类分开的实施行为。货不是你做的，只要为生产经营目的在卖，仍可能被抓住；还没卖出去、只上了架或报了价，也可能先落在许诺销售上。产品对不上权利要求，卖多少也定不了这件专利。

对方专利还有效没有、你是不是被点名的那家，先看 专利侵权怎么认定。范围和对上实施是两道题，总表见 实施行为和保护范围差在哪。下面只把「做了哪一类动作」拆开。

先认你做的是哪一类，不要写成一句「我们卖过」

函件或平台通知里，常把「你们工厂做的」「店里在卖」「链接还挂着」写成同一段。动手前先标三格，一格只填一类：

  • 制造： 为生产经营目的，把落入保护范围的产品生产出来。看的是谁开了模具、谁上了产线、谁把成品入了库。贴牌、代工、改个型号再出货，仍可能落在这一格，不因为包装上印的是别人的牌子就自动消失。
  • 销售： 为生产经营目的，把这款货真正交出去、收了钱或完成了所有权转移。看的是订单、发票、出库、物流和收款。进货再卖、经销、直播间成交，都可能是销售，不要求你自己会做这款货。
  • 许诺销售： 还没成交，但已经向不特定人或特定客户作出「这款可以卖」的意思表示。常见是商品页上架、报价单、展会摆样、橱窗陈列、给采购发的规格书。页面还在、询盘已经回了，这一格可能先成立。

三格可以同时成立，也可以只成立一格。工厂既做又卖，两格都要填；纯经销商通常先看销售和许诺销售；只上了架、后台零成交，也不要默认写成「我们没实施」。公司被点到好几块牌子时，谁真正做了哪一格，见 公司和产品各查什么。

法律依据：第十一条把三类分开写，第七十七条管的是赔不赔

现行《专利法》（2020年修正，2021年6月1日起施行）里，这三类不是附属关系：

  • 第十一条：未经许可，不得为生产经营目的实施专利。发明和实用新型覆盖制造、使用、许诺销售、销售、进口；外观设计覆盖制造、许诺销售、销售、进口含该设计的产品，条文里没有把「使用」写成外观的实施行为。制造、销售、许诺销售是并列写上的，销售不是制造的附件，许诺销售也不是销售的预备动作。
  • 第七十七条：为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。这一条只覆盖使用、许诺销售、销售，不覆盖制造；免掉的是赔偿，不是停止实施。进货凭证齐，通常也过不了「可以继续卖」这一关。

所以「卖专利侵权产品算不算」不能只问货是谁做的。产品落入保护范围，销售者自己仍可能构成实施；合法来源能不能免赔，是后面另一张牌，材料怎么摆见 先用权和合法来源怎么用。个人买回家自用，通常过不了「生产经营目的」；店里上架、给客户报价、按单出货，不要往自用上靠。

排查 专利风险 时，上新前先分清自己准备开模、上架还是只做样品。三类材料不要混成一张「我们有这款货」。

证据清单：产线一摞，成交一摞，上架报价一摞

按行为分开放，不要把模具照片和商品链接揉成「反正经手过」。

  • 认制造： 被指认型号对应的模具、夹具、产线记录、入库单、代工合同、包装印刷稿。仓库里有货，只能说明曾经到过仓，还要看是谁生产的。
  • 认销售： 订单、合同、发票、出库单、物流面单、收款记录、退换货记录。对得上时间段和型号，比口头说「卖得不多」有用。销量大小影响后面怎么算账，不决定这一格成不成立。
  • 认许诺销售： 上架页、主图和详情的发布时间、报价单、展会照片、给采购的邮件或聊天记录。页面截图通常只能证明曾经展示过，撑不住「已经卖出」，但够用来问许诺销售这一格。

东西还在架上、单子还在出，先别为了「看起来配合」把后台链接、订单和进货单清掉。通知原文、被指认链接和当时的页面先原样留下。

常见误区

误区一：货是供应商做的，我们只是卖，所以不算。 销售是单独一类实施。合法来源最多走到不赔钱，停售和销毁库存仍可能被要求。进货单不能改写成「没有实施」。

误区二：还没人下单，链接挂着没事。 许诺销售看的是有没有作出销售的意思表示，不是看有没有成交。零销量的商品页、展会上的样机、发给客户的报价，都可能先落在这一格。

误区三：我们只帮别人上过架、报过价，没经手货款。 谁以自己的名义向客户展示、报价，谁就可能被认成许诺销售的主体。货款打到哪张卡，不能单独洗掉这一格。

误区四：自己也有专利，或者包装换了品牌，制造这一格就没了。 自己有证，不妨碍做出的产品撞到别人的在先权利。换标、贴牌、改型号，看的还是生产出来的那件东西对不对得上，不是看盒子上印谁的字。

误区五：卖得少、样品、内部测试，可以一律写成没销售。 样品寄给客户、按单打样后收款、测试机留在经销商处待售，要单独标，不要默认写成自用。数量小不能把销售改成许诺销售，更不能把制造改成没有。

先标三格，再决定回不回

收到平台转通知、函件或起诉状，先别在微信里写「我们卖过，愿意赔」，也别按对方报的件数认。只做三步：把原文和链接留下；在纸上标「制造 / 销售 / 许诺销售」三列；产品对不对得上先回到授权文本，对上了再填哪一列有材料。

对不上范围，这一步不要用「其实没怎么卖」去挡，先把实物和链接固定住。对上了，再看自己是开了模、出了单，还是只挂了页。三列都糊着就回，后面很难把「我们卖过」改回「只上过架」。

做 被告应诉 准备时，也按这三列收材料：代工厂要产线和入库，店铺要订单和上架记录，两头都沾的不要合成一份「情况说明」。特征多、结构拆不开，要另做比对，不能拿这篇当鉴定意见。

什么时候该找律师

下面几种情况，自己按「我们只是卖货」或「还没成交」下结论，后面很难改口：

  • 对方把制造、销售、许诺销售写成一句，没有指出哪一类、哪一段时间、哪一个型号。
  • 工厂、经销商、店铺主体不是同一家，分不清模具在谁手里、单子是谁出的、链接是谁上的。
  • 进货凭证看起来齐，但对方同时主张停止销售和赔偿，分不清合法来源能挡哪一层。
  • 同一款货既被指发明或实用新型，又夹了一件外观，两类专利能抓的行为清单并不完全一样。

律师是帮你分开填「做了哪一类动作」，不是保证「只卖不产能免责」，也不是保证「零成交就一定没事」。具体案件请咨询执业律师。

也可联系 陶然律师，把专利号、被指认型号和订单或上架记录对一下，看现在是制造、销售还是许诺销售没说清。