软件相关专利侵不侵权,别拿界面像不像、算法名字一不一样来定。先分清对方拿的是专利还是软著:专利只对权利要求里的技术手段。算法要看有没有写成技术方案,界面要看是显示步骤还是外观图,硬件结合还要把处理器、传感器这些特征都对上。缺一块,这一栏通常就对不上。
对方这件中国专利稳不稳、你是不是实施人,先看 专利侵权怎么认定。源程序、目标程序和独创性表达怎么比,那是软著的尺子,见 网络和软件著作权侵权怎么认定。下面只回答:软件相关专利这三格各圈住哪一块,为什么功能名、截图和源码都填不满专利对照表。
先认对象,再填算法、界面、硬件结合三格
函件、平台投诉或内部排查里,常把「你们 App 也是这个功能」「界面差不多」「算法都叫智能调度」写成同一段。动手前先切开两套尺子,三格不要混填。
先认对象:专利还是软著。
- 专利号、权利要求书、授权公告文本,走的是专利法。比的是被控软件、系统或设备里,独权写的技术特征在不在。
- 软著登记号、源程序鉴别材料、界面文档,走的是著作权。比的是代码和文档里的表达,不是功能能不能用。
- 两本证可以同时出现。有软著不等于有专利,有专利也不等于对方代码被抄了。不要用软著证去填专利表,也不要用专利独权去打「抄代码」。
第一格:算法。
- 独权主题多半是「一种……的方法 / 处理方法 / 调度方法」。圈住的不是算法的名字,而是步骤、顺序、输入输出和用来实现它的技术手段。
- 纯公式、商业规则、人工怎么判断,通常还只是智力活动。写成用计算机、传感器、工业控制去解决具体技术问题,这一格才进专利比对。
- 两边都叫「推荐算法」「路径规划」,填不满这一格。要看权利要求里的步骤在你的流程、日志、接口里有没有着落。
第二格:界面。
- 发明或实用新型里写「显示……」「生成交互界面,包括模块 A、B」,圈住的是这些显示步骤或模块,不是皮肤好不好看、按钮圆不圆。
- 证书其实是带图形用户界面的外观设计,尺子换成整件第一眼,见 外观设计专利侵权怎么判断。不要拿发明独权的步骤表去对外观图,也不要拿授权图去对源码。
- 换皮、换配色、挪按钮,常常动不到发明这一格;界面布局像,也替代不了步骤对得上。
第三格:硬件结合。
- 独权写成「一种装置 / 系统,包括处理器、存储器、传感器 / 通信模块……」,每一件被点名的硬件都要在被控产品上找得到。
- 只在通用手机、通用电脑上跑 App,独权里的专用芯片、工控柜、采集终端对不上,这一格就空着,不能用「软件也能实现同样功能」去补。
- 硬件在、软件步骤也在,才谈得上对上。缺传感器、缺通信模块,不要靠界面截图顶替。
三格可以落在同一件专利的不同权利要求里,也可以分落在几件专利上。方法步骤怎么单独抓,见 使用方法和制造方法差在哪,工艺卡和倒举证不在这里展开。做 专利侵权比对 时,先在纸上标「算法 / 界面 / 硬件结合」,再决定拿流程日志、界面录屏还是拆机清单去填。
法律依据:技术方案对权利要求,不是对功能名
现行《专利法》(2020年修正,2021年6月1日起施行)里,和「软件相关专利怎么分开看」直接相关的是这些:
- 第二条:发明,是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案;实用新型是对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案;外观设计是对产品的整体或者局部的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。软件要进专利这一侧,先得是技术方案或产品设计,不是一段孤立的算法名称,也不是纯美术界面。
- 第二十五条:对智力活动的规则和方法不授予专利权。单纯的算法、商业规则、人工判断流程,常落在这一侧。已经拿到证书的,侵权认定仍只打开权利要求;该不该授权、要不要无效,是另一道题,不在本页展开。
- 第十一条:未经许可,不得为生产经营目的实施专利。发明覆盖制造、使用、许诺销售、销售、进口专利产品,以及使用专利方法,和使用、许诺销售、销售、进口依照该方法直接获得的产品。App 上架、SaaS 开通账号、把带该程序的设备卖出去,常落在使用方法或销售、许诺销售;个人自用、课堂演示,通常过不了「生产经营目的」。
- 第六十四条:发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准,说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。说明书里的优选算法、实施例界面、示例硬件,没有写进权利要求,就不能事后扩成必须对上的那一条。源码、架构图、产品介绍页,都不是保护范围本身。
法院判断有没有落入保护范围,看的是权利人主张的那一项权利要求里记载的全部技术特征,在被指认的软件、方法或设备里是不是都有着落——相同或者等同,都算对上;少一条,或者有一条既不相同也不等同,通常就没有落入。《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》(法释〔2009〕21号)第七条写的就是这套比对方法,它不是第六十四条的原文。第六十四条只规定以权利要求为准,没有写出「功能相同就侵权」这几个字。
算法这一格对不上字面时,对方可能就某一步主张惯用替换。等同比的是这一条特征,不是「都在做推荐」「都在做识别」。手段、功能、效果是不是基本相同,以及当时本领域普通技术人员能不能不用费劲就想到,要另问,不要在本页用「换了编程语言」自行补格。
证据清单:权项一摞,软件版本一摞,硬件结合一摞
材料按三格分开放。不要把软著证、应用商店截图和拆机照片订成一袋,让人自己去猜你在对哪一项。
权项这一摞:
- 专利号、类型、法律状态、权利人与出面主体是否一致。
- 对方主张的权利要求编号、独立权利要求原文。编号没写清,先让对方指出独权是哪一条,不要自己猜「大概是智能算法那一项」。
- 主题名称先标成算法方法、界面相关步骤,还是装置/系统。主题认错,后面截图和源码都会填到别人的格子里。
软件版本这一摞:
- 被指认当时的版本号、构建号、安装包哈希、上线或上架时间。不要拿改版后的包去挡旧版。
- 方法步骤对应的流程说明、接口文档、运行日志、配置项。功能菜单名称只作索引,不能当特征本身。
- 界面这一格需要的是当时界面录屏或授权状态下的页面,对独权里的显示步骤或模块;美化前后的宣传图通常撑不住。
硬件结合这一摞:
- 被控产品的物料清单、铭牌、拆机照片、传感器或通信模块型号。
- 软件跑在通用终端上,还是跑在独权点名的工控机、采集器、专用芯片上,要分开写。
- 只提供云端服务、本地没有那件硬件,这一格如实空着,不要用「云也能算」去补传感器。
自行截半张功能页、只交一份软著复印件,通常说不清「对的是哪一版、哪一项、哪一块硬件」。链接可以按风险先停售,安装包、日志和当时硬件配置不能先毁。
常见误区
误区一:我有软著证,对方专利就打不进来;对方有软著证,我的软件就一定侵了专利。 软著和专利不是同一把尺子。软著比表达,专利比权利要求。两本证可以并存,谁也不能把另一套自动判掉。
误区二:功能一样、算法同名,软件专利就侵了。 独权写的是步骤和技术手段。名字都叫「智能调度」,实现路径、输入输出、硬件条件写得不一样,这一格常常填不满。
误区三:界面不像、换了皮肤,就一定不侵;界面很像,就一定侵。 发明这一格看显示步骤在不在。外观设计才看整件第一眼。换皮洗不掉已经对上的方法步骤;截图像也替代不了独权里的模块。
误区四:程序跑在通用电脑或手机上,硬件结合权项就自动对上。 独权点名的传感器、专用芯片、工控装置,通用终端上没有,就空着。不能用「软件实现了同样效果」去补硬件。
误区五:改了编程语言、加了混淆、换了云厂商,就等于换了一件技术方案。 权利要求看的不是源码文本。步骤还在、硬件还在,换语言通常减不掉已经对上的条。步骤本身缺了,也不能靠混淆程度来补。
误区六:开源库能用、应用商店还在架,就说明不侵权。 开源协议管的是代码许可,不是中国专利权。商店在架、没有人投诉,也回答不了权利要求对得上对不上。
收到通知后,先对上权利和三格
先固定通知原文、附件权利证明和当时安装包或设备,不要为了「看起来认错」把版本库和运行日志清掉。然后只对三件事:
- 对方主张的是专利还是软著,专利号和权利要求编号对不对得上你现在提供或销售的那一版。
- 独权主题落在算法、界面还是硬件结合,三格哪一格在填,哪一格是空的。
- 你手头的授权、独立开发记录或旧版差异,能不能盖住被指的那一种实施,而不是整包认或整包否。
比对后高度重合且无授权,评估停更、下架、改步骤或应诉,避免继续提供扩大损失。金额和禁令范围,各按后一页的对档和程序看,本页不报价目表。专利风险 这一侧,先认对象和三格,实体比对才排得上。
什么时候该找律师
下面几种情况,自行拿着界面截图或软著证去认一笔,后面很难改口:
- 来函或工单同时出现专利号和软著登记号,分不清对方到底在主张哪一套。
- 独权既有处理方法步骤,又有处理器加传感器,产品只是手机 App 或纯云服务。
- 被指认的是旧版本,当前已经换皮或改接口,分不清要对哪一版。
- 有人建议「功能不一样就回不侵权」或「界面不像就不用理」,准备用宣传语去挡权利要求。
律师是帮你认清专利和软著、分开算法、界面和硬件结合三格,判断现在该回哪一句、哪一版该停,不是保证换皮就一定不侵权,也不是保证分清三格就一定能保住上架。具体案件请咨询执业律师。
也可联系 陶然律师,把专利号、主张的权利要求、当时版本和设备配置对一下,看现在该打开哪一格。
售前咨询专员
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