代理词先拆两段:第一段只讲权利要求和被控产品对没对上,第二段只讲对上之后还有没有抗辩能站住。请求另起一小段,不要把对照表、先用权、现有技术和和解价揉成一篇演讲稿。

产品或方法到底对不对得上,先看 专利侵权怎么认定。对照表格子怎么填,见 权利要求和被控产品怎么对。下面只讲:开庭要把已经交过的材料说清楚时,比对和抗辩谁先开口、各说哪几句。

先定三块,不要先写两千字气话

代理词不是第二份起诉状,也不是分析报告改个标题。法院已经有请求、事实和证据目录。开口要做的,是把同一套材料按听得懂的顺序再说一遍。第一次动笔,常把说明书、开模旧图和「市面上早就有」念成一篇。庭上要听的是:对上没有、抗辩有没有、你要法院怎么判。

专利侵权比对 写到开庭这一步,先把三块写成提纲,再往里填句子:

  • 比对段: 只回答「对方主张的那一项权利要求,被指认的那一款产品或方法上有没有着落」。发明、实用新型按独立权利要求一条一条指到部件或步骤;外观看授权图和当时那一款整件第一眼。对上、没对上、某一条材料不够看不清,分开说。不要用「功能差不多」「长得像」代替编号。
  • 抗辩段: 只在比对段说完之后出现。对不上,抗辩先别抢戏。可能对上了,再按「先用权 → 现有技术 → 合法来源」往下排,各指各的附件。无效不要写成这一段里的第四张牌。
  • 请求段: 用几句话把已经写进起诉状或答辩状的编号再说清楚:停哪一类实施、赔走哪一档、驳回哪几项。代理词里不要新加一项状子上没有的请求,也不要把庭前谈过的和解价写进「请依法判决」。

原告和被告用同一套三块,侧重点不一样。权利人主讲比对段:独权或授权图对上了,实施落在制造、销售还是许诺销售。被告主讲比对段里对不上的那些条;对上了,再进入抗辩段。两边都不要把三块合成一句「对方抄我 / 我们没侵权」。

能打哪几张牌、各看什么,回到 被诉专利侵权有哪些抗辩理由。答辩状栏目怎么填、三张牌谁先落纸,见 专利侵权答辩状写什么。本页只问:已经交过的东西,开庭时怎么分段说,不要把状子再抄一遍。

法律依据:代理词不是法定状子,两段对的不是同一条

现行《民事诉讼法》(2023年修正,2024年1月1日起施行)把起诉状、答辩状写成要交的文件,没有把「代理词」写成第三份必须提交的状。开庭时当事人有权辩论,代理人是把已经提出的请求、事实和证据按段说清楚,不是当庭另立一案:

  • 第十二条:人民法院审理民事案件时,当事人有权进行辩论。这一条管的是有权说、对方有权答,不是代理词格式。没交代理词,不等于放弃请求;交了代理词,也不能用它替换起诉状或答辩状里没写过的项。

现行《专利法》(2020年修正,2021年6月1日起施行)决定比对段和抗辩段各对哪一条,不要写成同一句「侵了 / 没侵」:

  • 第六十四条:发明和实用新型的保护范围以权利要求的内容为准,说明书和附图用来解释;外观设计以图片或照片中的该产品外观为准。比对段的尺子是授权文本,不是宣传册,不是检索公司封面,也不是对方当庭口头补充的「其实还想保护那种接法」。
  • 第十一条:未经许可,不得为生产经营目的实施专利。发明和实用新型覆盖制造、使用、许诺销售、销售、进口;外观设计覆盖制造、许诺销售、销售、进口,没有单独列出「使用」。比对段说对上了,还要落到这一条的哪一类实施、哪一个被告,不要停在「产品长得像」。
  • 第六十七条:被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的,不构成侵犯专利权。这是抗辩段里现有技术那一句的法律效果,前提是比对段已经把被指认方案说清楚。法院看这张牌,通常问能不能落到一份申请日前已经公开的技术上;拿两份文献拼出来再补创造性,是无效程序的思路,不要写进代理词这一句。这是司法解释里的比对方法,第六十七条本身只写「属于现有技术或者现有设计」。
  • 第七十五条:在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法,或者已经作好制造、使用的必要准备,并且仅在原有范围内继续制造、使用的,不视为侵犯专利权。这是抗辩段里先用权那一句。原有范围、来源是否干净,是司法解释的判断思路,第七十五条只写了「已经制造、使用或作好必要准备」和「仅在原有范围内继续」。代理词里要能指到申请日之前的制造或准备,不要用「我们很早就有这个想法」代替。
  • 第七十七条:销售者、使用者当时不知道,并能证明合法来源的,不承担赔偿责任。制造者用不了这张牌;就算销售者对上了,停止销售仍可能写在请求的另一侧。请求段要把「不赔」和「不构成侵权」拆开,不要一项里两句话互相吞掉。

侵权抗辩 往代理词里落的时候,第六十四条管比对段,第七十五条、第六十七条、第七十七条管抗辩段里不同的句子,第十一条管请求段里停的是哪一类。四条不要揉进一个自然段。

无效仍走国家知识产权局。代理词事实里可以记已经提出的日期和受理号,请求里可以提请中止;对比文件怎么组合,不要在抗辩段里宣读成「专利已经没了」。民事庭没有「宣告专利无效」这项可以当场判给的请求。

证据目录跟三块对上,不要当庭宣读没交过的材料

代理词不是证据袋。每一句后面要能指到已经提交、已经交换过的附件编号。目录里没有的,口头不要倒认一笔,也不要当庭才掏出一份「补充对照表」指望对方来不及看。

比对段这一摞: 专利号、授权文本、主张的权利要求编号或外观授权图,加上被指认当时那一版产品图、实物照片、详情页或工艺步骤。对照表按条或按视图编号,和代理词第一段一一对应。改过款的,按被指认当时那一版对,不要拿最新款去挡旧款。字面有没有对上是一列;某一条是不是惯用替换,另起一句,不要在同一格用功能描述把空格子补上。

抗辩段这一摞: 先用权只给申请日(及优先权日)之前的图纸、开模、设备或试产;现有技术只给公开日可核的一份文献或公开销售资料;合法来源只给进货合同、发票、物流。三摞不要订成一本再让法官自己去拆。没有这一摞,代理词里就删掉那一句,不要先占位「我们保留抗辩权利」。

请求段这一摞: 起诉状或答辩状上的编号、已经质证过的损害线索或开支票据。代理词把编号再念一遍即可。没有走通的赔偿路径,不要在口头里改口换档;状子上没主张惩罚性,代理词里就不要加「对方恶意应顶格」。

鉴定意见、评价报告、检索分析是理由里的材料,不是代理词本身。评价报告看权利稳不稳,不能在比对段里当成「已经构成侵权」。分析报告结论只能写到对上、没对上或材料不够,代理词更不要写成「鉴定已经做完」。东西还在产、记录还在档案室,先别为了「开庭好看」把开模单和进货底账清掉。

常见误区

误区一:把起诉状、答辩状或分析报告改个标题,叫代理词。 状子管栏目和请求编号,报告管表和结论边界。代理词管开口顺序。三份文件互相粘贴,庭上听起来像没准备,也容易把没主张过的项说漏嘴。

误区二:比对和抗辩合成一句「产品对不上而且我们早就在做而且市面上都有」。 对不上,请求可以主打驳回,先用权和现有技术先别抢。对上了,先用权看你厂里申请日前做过没有,现有技术看方案当时公开过没有。一套没公开过的内部图纸,可能撑先用权,撑不住现有技术。

误区三:字面没对上,用「功能一样」「整件近似」把空格子补上;或者外观看第一眼,发明却拿外壳照片顶步骤。 发明和实用新型对的是权利要求原文。外观对的是授权图里的整件样子。两套尺子不要在同一段里换来换去。

误区四:把无效当成民事请求,或者当庭宣布「专利无效故不侵权」。 无效向国家知识产权局另提。受理通知只证明程序已经启动,替代不了比对段,也替代不了先用权和现有技术那两句。

误区五:当庭增加诉讼请求,或当庭才交核心对照表、公开文献。 请求以状子为准。新证据对方有权要求时间看。代理词不是补正申请,也不是鉴定申请书。

误区六:请求段把停止、赔偿、和解价、诉讼费加总成一句「请依法处理」。 停的是行为,赔的是已经走通的那一档,合法来源常见只影响赔偿。一项里既说不构成侵权又说愿意赔一点,后面很难改口。

开庭前只对四件事

先留下已经提交的起诉状或答辩状、授权文本、对照表和抗辩附件目录。不要先在走廊里认一笔,也不要按对方报价先打一笔钱再回头改口头意见。

然后只对四件事:

  • 比对段能不能把权利要求或授权图指到被指认那一款、那一类实施。指不清,先把空格子说清楚,不要用形容词填。
  • 抗辩段有没有各自独立的附件编号。没有,就删掉那一句,不要用一句话把两张牌糊过去。
  • 请求段是不是状子上已经有的编号。没有的项,代理词里不要新开口。
  • 无效请求有没有真正交到国家知识产权局。交了,记日期和受理号;没交,不要把对比文件目录宣读成已经无效。

代理词打印一份给法庭、一份自己留底,页边标附件号。庭上按三块说,对方打断时回到编号,不要改去讲情绪和行业内幕。说完不是判决,也不是调解笔录。

什么时候该找律师

下面几种情况,自己把报告、状子和微信聊天揉成一篇代理词,或当庭认一笔、把三张牌写成一句,后面很难改口:

  • 独立权利要求和从属权利要求、若干款产品、若干被告,要分别说对不上还是另打先用权。
  • 字面有空格子,对方开始就某几条主张惯用替换,分不清比对段说到哪一句停。
  • 手里同时有申请日前的开模记录和申请日前的公开文献,分不清抗辩段哪一句用哪一摞。
  • 准备提无效,但对比文件是两份拼起来的,和现有技术抗辩不是同一套说法。
  • 开庭日期已定,状子上的请求和手头对照表对不齐,又有人让你「先在代理词里认一点诚意」。

律师是帮你把比对段、抗辩段和请求段按已经交过的材料排开,不是保证法院一定支持或一定驳回,也不是保证无效一定成。具体案件请咨询执业律师。

也可联系 陶然律师,把起诉状或答辩状、授权文本、对照表和已经能拿出手的开模或公开文献放在一起,看开庭时第一段说对没对上,第二段说哪一张抗辩,请求还要不要动编号。